Самозанятый и бывший работодатель: правило двух лет после увольнения

«Мне сказали что не могу работать самозанятым 2 года, так как недавно уволился», — пишут люди, которые уволились из компании и хотят брать у неё заказы. В поиске это звучит как «самозанятый и бывший работодатель ограничения» и «самозанятый 2 года после увольнения». Разберём, что на самом деле запрещает закон, какой налог платится в этом случае, кто его платит и чем это грозит исполнителю и компании.

Что говорит закон

Закон о самозанятых перечисляет доходы, которые не облагаются налогом на профессиональный доход. Среди них — доходы «от оказания (выполнения) физическими лицами услуг (работ) по гражданско-правовым договорам при условии, что заказчиками услуг (работ) выступают работодатели указанных физических лиц или лица, бывшие их работодателями менее двух лет назад» (Федеральный закон от 27.11.2018 № 422-ФЗ, статья 6, часть 2, пункт 8).

Работать самозанятым после увольнения закон не запрещает. Брать заказы у бывшего работодателя тоже не запрещает. Правило другое: два года после увольнения деньги от бывшего работодателя нельзя оформить как доход самозанятого. С другими заказчиками статус работает как обычно.

Почему это невыгодно исполнителю, если налог самозанятого с таких денег не платят

Правило не освобождает от налога. Оно отнимает льготную ставку. Самозанятый платит 4% с доходов от обычных людей и 6% с доходов от компаний и ИП (статья 10 того же закона). Деньги от бывшего работодателя облагаются обычным налогом на доходы физических лиц, как зарплата. Ставка — 13%, если доходы за год не больше 2,4 млн рублей (Налоговый кодекс, статья 224, пункт 1).

Удерживает налог сам заказчик. Компании и ИП, от которых человек получил доход, «обязаны исчислить, удержать у налогоплательщика и уплатить сумму налога» (Налоговый кодекс, статья 226, пункт 1). Поэтому на руки человек получает меньше, чем рассчитывал. С договора на 100 000 рублей самозанятый заплатил бы 6 000 рублей налога и оставил себе 94 000. Если удерживается налог 13%, на руки придёт 87 000.

А если деньги уже провели через «Мой налог»

Чек в «Моём налоге» не превращает такой доход в доход самозанятого. По закону он не облагается налогом на профессиональный доход. Значит, с него должны были удержать обычный налог. Если заказчик не удержал, до 25 февраля следующего года он обязан «письменно сообщить налогоплательщику и налоговому органу по месту своего учета о невозможности удержать налог, о суммах дохода, с которого не удержан налог, и сумме неудержанного налога» (Налоговый кодекс, статья 226, пункт 5).

Есть ли здесь репутационный риск

Для исполнителя — нет. Риски здесь денежные. Почти все они у компании.

Налог на доходы. Компания удерживает и платит его как налоговый агент (статья 226 Налогового кодекса).
Страховые взносы. Закон освобождает от взносов выплаты самозанятому, «подлежащие учету при определении налоговой базы по налогу» самозанятого, и только «в случае наличия у таких плательщиков чека» (закон о самозанятых, статья 15, часть 1). Доход от бывшего работодателя в эту базу не входит. Поэтому взносы начисляются как с выплат «по гражданско-правовым договорам, предметом которых являются выполнение работ, оказание услуг» (Налоговый кодекс, статья 420, пункт 1, подпункт 1.1).
Договор могут признать трудовым. В письме от 15.04.2022 № ЕА-4-15/4674 ФНС перечислила обстоятельства, по которым суды соглашались переквалифицировать гражданские договоры в трудовые. Среди них «закрепление в предмете договора трудовой функции (выполнение работником лично работ определенного рода, а не разового задания заказчика)», «отсутствие в договоре конкретного объема работ (значение для сторон имеет сам процесс труда, а не достигнутый результат)» и «договором установлена ежемесячная в определенной сумме оплата труда». Подробнее — в статье «Когда договор с самозанятым признают трудовым».

Как это выглядит в договоре

Обычно договор выдаёт не строчка про статус, а условия, похожие на трудовой договор. Например:

«Исполнитель обязуется лично выполнять трудовую функцию конструктора отдела в соответствии с графиком работы Заказчика».

«Ежемесячное вознаграждение выплачивается 10-го и 25-го числа в фиксированном размере вне зависимости от результата работ».

Здесь сразу три признака из письма ФНС: трудовая функция, оплата за процесс, а не за результат, и фиксированные выплаты по графику, как зарплата. А о том, что исполнитель недавно работал у заказчика, в таких договорах обычно не сказано ни слова.

Что написать в договор

Заверение исполнителя. Например: «Исполнитель заверяет, что в течение двух лет, предшествовавших заключению договора, не состоял с Заказчиком в трудовых отношениях». Тот, кто дал «недостоверные заверения об обстоятельствах», обязан «возместить другой стороне по ее требованию убытки, причиненные недостоверностью таких заверений, или уплатить предусмотренную договором неустойку» (Гражданский кодекс, статья 431.2, пункт 1). Налог заверение не отменяет. Но если исполнитель скрыл, что работал у заказчика, у компании будет основание требовать с него убытки.
Чек на каждую оплату. Если оплата безналичная, исполнитель формирует чек и передаёт его заказчику «не позднее 9-го числа месяца, следующего за налоговым периодом, в котором произведены расчеты» (закон о самозанятых, статья 14). Без чека выплата не освобождается от взносов, даже если исполнитель никогда не работал у заказчика.
Работа за результат. Опишите в договоре конкретный объём работ и результат, который сдаётся по акту. Не пишите про должность, график и зарплату дважды в месяц.
Проверка статуса перед оплатой. Перед каждой выплатой проверяйте статус исполнителя и сохраняйте ответ: проверка самозанятого по ИНН.

Что видит наша проверка договоров

Проверка читает только текст договора. Работал ли исполнитель раньше у заказчика, она знать не может. Поэтому она ищет в тексте признаки трудовых отношений и напоминает про правило двух лет: отдельным риском или пунктом в списке «что проверить вне договора».

С 25 июля 2026 года наша проверка разобрала 945 договоров. В 41 из них исполнитель — самозанятый. В 24 из этих 41 проверка нашла признаки трудовых отношений или предупредила, что договор могут признать трудовым. В 9 договорах из 41 она отдельно напомнила про правило двух лет.

Что сделать

Исполнителю. Посчитайте, прошло ли два года со дня увольнения. Если нет, с бывшим работодателем лучше работать по обычному договору с удержанием налога. Самозанятость можно оставить для других заказчиков. Если деньги уже прошли через «Мой налог», обсудите с компанией, кто и как будет исправлять налог.

Компании. Сверьте даты увольнения у исполнителей-самозанятых, которые раньше были в штате. Как исправлять прошлые выплаты, решите с бухгалтером. В новые договоры включите заверение, чеки и описание результата работ.

Федеральный закон от 27.11.2018 № 422-ФЗ, ст. 6, 10, 14, 15
Налоговый кодекс РФ, ст. 224, 226, 420
Гражданский кодекс РФ, ст. 431.2
Письмо ФНС России от 15.04.2022 № ЕА-4-15/4674

Загрузите договор с самозанятым — проверка покажет, есть ли в нём признаки трудовых отношений, и напомнит, что проверить вне договора.

Проверить договор